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总承包合同风险管理
摘要：EPC总承包模式在工程建设领域应用愈加广泛，合同风险问题也日益突显。通过对EPC总承包模式在电力行业应用研究，结合对多家电力勘察设计企业的调查问卷及实地调研结果，对EPC合同风险进行研究分析，并针对合同的不同阶段提出风险识别和风险管控措施。
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工程总承包是指总承包企业受建设单位委托，按照合同约定对具体工程项目的勘察、设计、采购、施工、安装、试运行以及竣工验收等进行全过程或者部分阶段的承包。
我国工程总承包发展可追溯到上世纪80年代初，之后1992～2003年，工程总承包模式在国内进行了推广。2003～2016年，国内工程总承包模式在发展中逐步走向标准化、规范化。2016年至今，工程总承包模式在多行业、多领域全面发展，取得了不俗的成绩。
工程总承包模式根据合同约定的工作内容、责任不同，有多种表现形式。近年来，EPC总承包模式凭借自身优势，在国际承包市场中备受建设单位青睐，也是当前国内市场被政府和行业积极倡导推广的一种承包模式。本课题聚焦EPC总承包模式开展研究。
1、课题研究思路、方法及主要内容
本课题选取电力设计企业EPC总承包为研究对象，研究方法主要为文献分析、问卷调查、实地调研、统计分析等，研究内容主要为：总承包合同构成；对EPC总承包合同的不同阶段进行风险识别和成因分析，并根据定量分析结果给出风险排序；针对EPC总承包合同中主要风险提出对应的防控措施。
2、课题调研情况
2.1问卷调查
问卷中共罗列了31种EPC总承包合同全过程中可能涉及到的风险，采用定量分析法对上述风险的“发生可能性”、“发生影响严重程度”和“风险大小”进行统计，如表1～表3所示。
表1风险发生可能性统计结果
表2风险发生严重程度统计结果
表3风险大小统计结果
2.2实地调查
本课题实地调研选取了四川电力设计咨询有限责任公司、西南电力设计院有限公司、广东省电力设计研究院、西北电力设计院有限公司、西北勘测设计研究院有限公司共5家电力设计企业，针对企业基本情况、EPC总承包业务情况及EPC总承包合同执行中风险识别与管控等进行了现场交流。
3、EPC总承包合同构成
3.1EPC总承包合同概念
EPC总承包合同不同于单纯的施工总承包合同，通常根据项目的内容和建设目标进行招标，总承包商中标后承担设计、施工、采购和试运行等全部工作，待验收合格并完成项目移交后才能视为承包商完成了所有工作。本章节提及的EPC合同是以住房和城乡建设部和国家工商行政管理总局联合发布的《建设项目工程总承包合同示范文本》中的合同模板为研究基础的。
3.2EPC总承包合同构成
EPC总承包合同发展至今，其合同构成也经历了各类项目的反复洗礼，基本内容框架均已具备。EPC总承包合同主要由合同协议书、通用条款和专用条款组成。而我们所要分析的重要风险也多存在于合同专用条款中。
4、EPC总承包合同风险识别及分析
4.1国内EPC总承包合同风险识别及分析
4.1.1投标阶段合同风险识别及分析
1)合同有效性风险
由于EPC项目资金量大、工程复杂，无论从资金来源还是项目范围，大多符合国家规定的“必须招标的项目”范围，因此招投标是绝大部分EPC总承包项目的必经阶段，如果不依法进行招投标则会导致总承包合同的无效。因此，在签订总承包合同之前，可能存在因未正常履行招标流程而产生的合同有效性风险。
2)合同主体风险
在EPC总承包项目中，总承包商的既定盈利目标需要靠业主切实履行合同义务才能实现，若业主资信、财务状况不良，履约能力较差，那么总承包商可能会遭受因业主履行困难而产生的损失，如最终可能演变为垫资施工，增加企业资金压力，加剧总承包商的资金风险。因此总承包商在投标之前需要审慎考察，对业主的资金、支付情况、业主之前项目的履约情况进行全面了解。
3)合同条款预判风险
招标文件中通常会附合同模板，对合同条款的慎重评估和预判，是后续项目能否顺利履约和盈利的关键。总承包商需重点关注工期、工艺标准、物资短名单、物资材料行情、工程量范围、技术条款、支付条款等，从而做好事前的应对预案和确定合适的报价。
4.1.2合同签订阶段风险识别及分析
总承包商在签订合同时，应对合同文本进行全面分析。
1)合同完备性风险。
主要分为合同文件的完备性和合同条款的完备性。如招标文件中的文件目录和图纸目录检查是否完整，合同内容是否都包含《合同法》规定的一般条款。
2)条款准确性风险。
合同条款用语要清晰、准确、有逻辑性，以减少争议。
3)权利义务合理性和公平性风险。
需要识别和考虑的主要风险是责任约定、支付方式、税务风险、工期风险、配套设施拖期风险、违约风险等。
4)违约和争议条款的明确性风险。
违约条款约定不明，则可能会导致后期协商成本的增加和索赔款项的减少；而争议解决条款尤其是仲裁地点约定不明，则可能无法采取仲裁手段，而转为诉讼。
4.1.3合同执行阶段重要风险识别及分析
在合同履行过程中可能面临的法律风险主要包括以下几种：
1)合同条款争议而产生的风险。
如果合同存在一些疏漏之处或者二义性，会导致合同双方对指代不明或语义产生歧义，进而影响合同执行的风险。
2)合同交底过程中的风险。
在有些总承包企业中，由于工作人员知识结构和水平的差异、合同交底制度的不完善，签约部门对法律风险的识别能力和对合同内容的了解有限，在交底过程中往往仅能提示经济风险，而忽视了对法律风险的交底，项目风险无法从制度上保证完整的从项目开发阶段传递到履约阶段，从而影响合同的全面顺利实施。
3)项目执行过程中的合同风险。
在项目执行阶段总承包商需要识别和关注的重大风险主要包括：安全风险、质量风险、进度风险、成本风险、签证资料有效性风险，而这些风险导致的不良后果往往在合同中都有约定。
4)合同变更产生的风险。
由于总承包项目的长期性和复杂性，双方在签约时往往无法预知可能发生的全部风险和情况变化，可能导致项目实际履约内容、范围较原合同发生较大差异，从而在合同进度、费用等方面产生分歧，进而引发合同纠纷。
5)合同监督的法律风险。
合同监督应当是伴随着合同履行而进行的长期性工作，若监督工作开展不到位则会影响合同目的的实现。
4.2国际EPC总承包合同重要风险识别及分析
除了国内EPC总承包可能产生的风险之外，国际EPC总承包项目还可以着重考虑下述风险。
4.2.1项目所在国政治风险
政治风险的根源十分复杂，主要有以下几个方面：政策不稳定、民族主义、社会不稳定、武装冲突、区域联盟等。一旦项目所在国发生政治动乱，总承包商可能面临已投入的资金无法收回、工程无法完工，严重者可能会波及总承包商员工或者分包单位人员的安全等风险。
4.2.2政策与法律风险
政策与法律风险主要是指因项目所在国变更政策、法律而给外国投资者造成经济损失的风险。政策风险主要包括重大外国投资政策的调整、政府禁令、政府违约等；法律风险主要有立法不全、执法不严、法律冲突等。
4.2.3汇率风险
汇率风险是指对外承包工程中由于各种货币间汇率的变动给总承包商带来的损失。主要表现在汇率的波动和项目所在国外汇管理制度方面。
4.2.4税务风险
企业的税务风险主要包括两个方面，一方面是指企业的纳税行为不符合税收法律法规的规定而产生的税务风险；另一方面是指企业经营行为由于没有进行合理的税收筹划而导致企业多缴纳了税款。
4.2.5劳工风险
项目所在国劳工法往往对劳工雇佣程序、雇佣比例、薪资水平、企业雇佣责任等有详细的规定。若缺乏对项目所在国当地劳工法的了解，可能违反当地法律法规，造成劳工风险。
5、总承包合同风险管控
5.1投标阶段合同风险管控
针对投标阶段的合同风险，建议在投标前对项目建设方的资信、资金、信誉等信息进行全面调查，评估拟投标项目的可行性，加强法律管理、财务管理在投标阶段的作用，对建设方招标文件进行分析，掌握可能存在的商务、法律及财务风险，辅助指导决策。对于对公司影响较大的项目，还应建立完善的公司级评审制度，减小因投标文件响应不当而造成投标失败或给企业带来损失的可能性。
对于市场开发和项目执行分属两个不同部门或分公司/事业部的情况，建议项目执行部门在投标阶段尽早介入，以预判合同执行风险。
5.2谈判、审查和签署阶段合同风险管控
建议合同谈判前，由公司领导确定合同谈判负责人并成立谈判小组，其中应包含根据公司相关规定确定的项目经理。
合同谈判的负责人应根据项目需要，组织和安排合同谈判各阶段人员。对于重大合同谈判，谈判负责人应及时向公司汇报谈判进展情况。
合同签署前应对合同内容进行统一审查，正式合同应由项目执行部门、市场部门、财务、法律等相关部门联合评审以确保对合同风险进行全面评估。
5.3执行阶段合同风险管控
1)加强项目策划。发挥职能和专业优势，立足公司层面编制项目策划文件，提升策划深度，重点分析策划与管控方法，制定费用与风险控制措施，优化总承包项目全生命周期管理，关闭项目管理敞口风险，提升项目管控能力，促进高效履约。
2)加强资金计划管理。拓展供应商、分包商选择渠道，做好已签供应商、分包商的沟通解释工作，做好付款计划安排。另一方面，加强与建设方的结算推进工作，依照合同按时完成结算，保证项目资金的流转。
3)选择实力、信誉较好的分包商。优先选择实力较强、信誉较好、风险承担能力较高的分包商，并在分包合同中合理转移总承包合同的风险。分包合同中关于进度、付款、质量等内容应按照不低于EPC总承包合同的标准来制定。
4)项目履约过程中，借助工程经济方法，采取合理技术措施、经济措施，严控在建项目工期、成本，保证工程质量，提升成本分析与控制能力；项目分包合同签订与收支计划制定同步进行，做好成本控制，确保无超付情况；明确收费责任人，制定收费计划和措施，跟踪收费情况；分析现金流，确保支付流程合理。
5.4国际EPC总承包合同风险管控
针对上述第4部分国际EPC总承包项目重要风险，其管控措施主要可从以下几方面入手：
1)投标前对项目建设方进行尽职调查。
尽职调查一般聘请专业领域的律师事务所配合完成，调查事项主要包括对项目所在地情况和业主情况两个方面。
2)建立与建设方、项目所在地政府或主管部门顺畅的沟通渠道。
第一时间取得政府政策、行业动态等信息，并对可能出现的风险作出积极反应。
3)注重合同文件中的缺陷。
国外企业更强调严格执行合同，这就要求国内企业在合同谈判期就要将合同中所有条款梳理清楚，并最大程度保证条款文字的准确性和充分性，避免合同的后续纠纷。
4)向分包商转移合同风险。
总承包商要客观衡量自身能力，对于某些实施有困难的环节，可以采用分包的方式将风险转移，同时将总承包合同中关于延期损害赔偿等规定同样转移到分包合同中，降低总包商自身的风险。
5)购买项目保险。
国际EPC总承包项目相对国内的不确定因素较多，将一部分风险转移给保险公司是承包商常用的规避风险的方式。
5.5其他
除了在总承包全过程中的风险管控，公司在制度建设及人员培养方面，也可以加强力量，从而辅助合同风险管控。
5.5.1制度建设
要将合同风险管控到实处，风险管理及控制制度必须建立健全。要不断完善合同风险防控制度和机制，落实各级主题风险防范责任，构建系统完备、职责清晰、监管到位的合同风险管理制度。
5.5.2能力建设
能力建设主要可分为专业合同管理人员能力建设和项目人员能力建设。
一方面，应不断加强EPC合同管理团队和管理人员的风险管控能力，在EPC全过程中，有专门团队负责对风险进行识别，在中立和第三方角度对全过程风险管控予以分析，并指导EPC执行人员的工作，为领导决策提供正确意见。对国外项目，必要时可以聘请专业律师事务所予以支持。
另一方面，应有意识地培养市场人员、项目执行人员等的风险意识和防范意识。
6、结语
EPC总承包模式以其独特的优势，在国际建设市场上备受业主欢迎，在国内进一步推广已是大势所趋，也是国内勘察设计企业参与国际竞争的必然选择。
本课题对EPC总承包模式发展过程、优点及目前存在的问题进行了阐述，并采用问卷调查和实地调研的方式对多家电力设计企业的EPC总承包合同风险识别及管控情况进行了调研。
本文结合调研成果和已有的工程经验，对EPC总承包合同的投标、签订和执行阶段的风险进行了识别及成因分析，也对国际EPC总承包合同提出了需额外识别的重要风险，并针对不同阶段的合同风险提出了相应的管控措施。
徐怡,尹少隆,蒋淑娟.总承包合同风险管理[J].电力勘测设计,2021(04):17-21.
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期刊名称：企业管理
期刊人气：2996
主管单位：国务院国有资产监督管理委员会
主办单位：中国企业联合会
出版地方：北京
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国际刊号：1003-2320
国内刊号：11-1099/F
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2021-04-20
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上传者：管理员
